劉興成:互聯網金融法治空間大
發布日期 :2015-08-11 17:37 瀏覽次數 : 次

2015年7月18日,中國人民銀行、工業和信息化部、公安部、財政部、國家工商總局、國務院法制辦、中國銀行業監督管理委員會、中國證券監督管理委員 會、中國保險監督管理委員會、國家互聯網信息辦公室聯合發布了《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》,第一次對中國的互聯網金融活動做出規范,開辟了 中國互聯網金融法治的道路。

劉興成:互聯網金融法治空間大

按照《中華人民共和國立法法》第八十一條規定,該《指導意見》屬于國務院有關部門聯合制定的部門規章,不屬于行政法規。

該《指導意見》給互聯網金融下了一個定義:傳統金融機構與互聯網企業利用互聯網技術和信息通信技術實現資金融通、支付、投資和信息中介服務的新型金融業務模式。

該《指導意見》對互聯網金融首次表態:“鼓勵創新、防范風險、趨利避害、健康發展”,對互聯網金融定性為“本質仍屬于金融”,明確了發展互聯網金融的市場導向,目的是維護公平競爭的市場秩序。

該《指導意見》界定了各部門的互聯網金融監管職責和范圍:人民銀行負責監管互聯網支付業務;銀監會負責監管網絡借貸業務、互聯網信托業務和互聯網消費金融業務;證監會負責監管股權眾籌融資業務和互聯網基金銷售業務;互聯網保險業務由保監會負責監管。

該《指導意見》鼓勵金融機構依托互聯網技術,實現傳統金融業務與服務轉型升級,積極開發基于互聯網技術的新產品和新服務。鼓勵金融機構創新,說明金融機構 原先缺乏創新動力。由于金融牌照存在歷史遺留的壟斷現象,金融機構即使不創新日子照樣過得很滋潤,賺錢多得不好意思說,就失去了創新的強勁動力。要讓金融 機構產生創新驅動力,就要打破金融壟斷,鼓勵競爭。

鼓勵金融競爭,才能鼓勵金融創新,激發傳統金融機構和互聯網金融的創新動力。

互聯網金融應獲金融牌照

該《指導意見》支持互聯網企業依法合規設立互聯網支付機構、網絡借貸平臺、股權眾籌融資平臺、網絡金融產品銷售平臺,建立服務實體經濟的多層次金融服務體 系,更好地滿足中小微企業和個人投融資需求,進一步拓展普惠金融的廣度和深度;鼓勵電子商務企業在符合金融法律法規規定的條件下自建和完善線上金融服務體 系,有效拓展電商供應鏈業務。

互聯網企業在獲得金融牌照之前,可與各類金融機構開展合作,構建新的互聯網金融生態環境和產業鏈。第三方支付機構和網絡貸款平臺可以與商業銀行合作,購買 商業銀行的資金存管、支付清算等金融服務?;チ笠悼梢圓喂尚∥⒔鶉諢?,探索混合所有制改革的同時,實現商業模式創新?;チ笠悼梢雜脛と?、基 金公司、信托公司、消費金融企業和期貨公司等開展合作,廣開金融產品銷售渠道,創新財富管理模式?;チ笠悼梢雜氡O展競獻?,在提升社會各界的風險抵 御能力的同時,實現雙贏。

由于互聯網金融本質上屬于金融,但互聯網企業只有互聯網牌照,并沒有金融牌照,這就需要給互聯網企業發放金融牌照。如果管理層能夠給互聯網金融發放金融牌 照,民營企業要想獲得金融牌照,通過互聯網企業就能夠獲得金融牌照。因此,互聯網金融對傳統金融機構的沖擊是雙重的,一是互聯網金融的業務沖擊,二是通過 獲得金融牌照對傳統金融機構形成競爭沖擊。

不管能否獲得金融牌照,不同的互聯網金融種類應當遵守相應的基本業務規則:個體網絡借貸業務及相關從業機構應遵守合同法、民法通則等法律法規以及最高人民 法院相關司法解釋,相關從業機構應堅持平臺功能,不得非法集資;網絡小額貸款應遵守現有小額貸款公司監管規定;股權眾籌融資應定位于服務小微企業和創新創 業企業;互聯網基金銷售要規范宣傳推介,充分披露風險;互聯網保險應加強風險管理,完善內控系統,確保交易安全、信息安全和資金安全;信托公司、消費金融 公司通過互聯網開展業務的,要嚴格遵循監管規定,加強風險管理,確保交易合法合規,并保守客戶信息;信托公司通過互聯網進行產品銷售及開展其他信托業務 的,要遵循合格投資者監管規定,審慎甄別客戶身份和評估客戶風險承受能力,不能將產品銷售給與風險承受能力不相配的客戶。

互聯網金融法治任重道遠

互聯網金融本質上是金融,互聯網金融同樣有金融風險的隱蔽性、傳染性、廣泛性和突發性。

互聯網金融風險有如下特點:1、信用風險大,互聯網金融違法、違約成本較低,容易誘發惡意騙貸、卷款跑路等風險問題。2、網絡安全風險大,網絡金融犯罪問 題不容忽視,消費者的資金權益和個人信息權益容易受到侵害。3、經營風險大,網絡故障或遭遇黑客攻擊,互聯網金融的正常經營會受到中斷。4、法律風險大, 容易引發非法集資等問題。5、效益風險大,市場普遍認為互聯網金融有商機的時候,互聯網金融已經不再是藍海,互聯網金融的同質化激烈競爭導致利潤率降低。

只有充分防范互聯網金融風險,才能實現互聯網金融的趨利避害,促進互聯網金融健康發展,兌現互聯網金融創新。

防范互聯網金融風險,就得對互聯網金融活動進行規范?!豆賾詿俳チ鶉誚】搗⒄溝鬧傅家餳肥且桓齪旯壑傅家餳?,并沒有多少可操作的規范。因此,防范互聯網金融風險,保障互聯網金融創新,需要對互聯網金融活動進行立法。

根據《立法法》第八十條規定,部門規章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規范,不得增加本部門的權力或者減少本部門的法定職責,為了防止政府部門自利而忽視公共利益,應當出臺互聯網金融的法律,起碼出臺互聯網金融的行政法規。

將互聯網金融與“互聯網+”普惠金融融合起來,專門進行《中華人民共和國互聯網金融促進法》立法,目的是促進互聯網金融健康發展,全面提升互聯網金融服務 能力和普惠水平,鼓勵互聯網與金融機構的創新,為大眾提供豐富、安全、便捷的金融產品和服務,更好滿足不同層次實體經濟的投融資需求。

既然互聯網金融本質上是金融,互聯網金融用于滿足實體經濟的投融資需求,可以用《中華人民共和國投資法》和《中華人民共和國借貸法》兩部立法替代《中華人 民共和國互聯網金融促進法》,既填補中國投資法和借貸法的空白,又將《投資法》和《借貸法》用于傳統金融和互聯網金融。

解決了互聯網金融的無法可依問題以后,才會面臨互聯網金融的執法問題。由此可見,《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》只是互聯網金融法治的開端?;チ鶉詵ㄖ斡胝鮒泄姆ㄖ謂ㄉ枰謊?,任重而道遠。

(劉興成為北京市中永律師事務所合伙人,金融律師,財經法律評論員)